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公司注册资本验证后能拿回吗 有什么法律风险?

前篇我们讨论了公司注册资本是否越大越好,想必大家对注册资本有了基本的了解。有些人可能仍然认为,“实缴”高额的注册资本并不是什么大问题,只需在出资款转入公司账户验资后再“悄悄”抽回,既能提高公司对外的竞争力,又满足了股东实缴出资的法定义务。

公司注册资本金多少合适,可以随便填吗? 近两年,创业热潮席卷全国,大大小小的创业者犹如雨后春笋后涌现,很多人开办公司时都是抱着同样的想法:今天开公司,明天出任CEO,来日迎娶白富美,从此走上人生巅峰。 可是,公… 时间:2020/4/10 阅读全文

今天我们就来谈谈这个“悄悄”背后可能存在的法律风险。

《公司法》第三十五条明确规定:公司成立后,股东不得抽逃出资。那么,

什么是抽逃出资?

抽逃出资是指在公司验资注册后,股东将所缴出资暗中撤回,却仍保留股东身份和原有出资数额的一种欺诈性违法行为。

公司注册资本验证后能拿回吗

抽逃出资的表现形式有哪些?

1. 法律表现

《公司法司法解释(三)》第十二条

公司成立后,公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由,请求认定该股东抽逃出资的,人民法院应予支持:

(一)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;

(二)通过虚构债权债务关系将其出资转出;

(三)利用关联交易将出资转出;

(四)其他未经法定程序将出资抽回的行为。

2. 实践中常见的表现

A.采用过桥资金出资或增资

如前所述,在贸易中,客户往往会将注册资本的大小作为企业是否具有资信实力的考量标准,却容易忽略实缴与否。因此,在实践中,采用过桥资金进行垫资的现象十分普遍。由于过桥垫资的成本极大,甚至以日息计算,股东引入垫资后往往会迅速撤出过桥资金,这在法律上讲,有抽逃公司注册资金之嫌。

B.直接向股东转账

因为仅从银行账户交易明细判断,都具备向股东转账的行为表现,所以抽逃出资往往容易与公司向股东出借资金相混淆。

为此,国家工商行政管理总局相继作出《关于股东借款是否属于抽逃出资行为问题的答复》(工商企字[2002]第180号)和《关于山东省大同宏业投资有限公司是否构成抽逃出资行为问题的答复》(工商企字[2003]第63号)规定。

《国家工商行政管理总局关于股东借款是否属于抽逃出资行为问题的答复》(工商企字[2002]第180号)

公司借款给股东,是公司依法享有其财产所有权的体现,股东与公司之间的这种关系属于借贷关系,合法的借贷关系受法律保护,公司对合法借出的资金依法享有相应的债权,借款的股东依法承担相应的债务。因此,在没有充分证据的情况下,仅凭股东向公司借款就认定为股东抽逃出资缺乏法律依据。如果在借款活动中违反了有关金融管理、财务制度等规定,应由有关部门予以查处。

《国家工商行政管理总局关于山东省大同宏业投资有限公司是否构成抽逃出资行为问题的答复》(工商企字[2003]第63号)

借、贷业务是金融行为,依法只有金融机构可以经营。工商企字[2002]第180号文所指股东与公司之间合法借贷关系,是以出借方必须是银行或非银行金融机构(如信托投资公司或财务公司)为前提的。非金融机构的一般企业借贷自有资金只能委托金融机构进行,否则,就是违法借贷行为。非金融机构的股东与公司之间如以借贷为名,抽逃出资,可依法查处。

因此,如何区分转账行为系基于借款关系还是抽逃出资行为而实施的,就成为了实践中案件处理的焦点,一般要结合是否具备借款的基本要件,利息、借款期限、担保等是否符合一般常理等综合考量,如:公司借款数额较高的情况,债务发生的时间是否在先,是否履行了公司内部的决策程序,会计账务处理方式是否列入应收账款等等。

股东抽逃出资可能承担什么法律责任?

1. 民事责任

A. 对公司承担返还出资本息的侵权责任

资本注入公司后即构成了公司的财产,因此,抽逃出资的股东实质侵犯了公司的财产权利。

《公司法司法解释(三)》第十四条第1款

股东抽逃出资,公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。

B. 对其他股东承担未足缴出资的违约责任

抽逃出资的股东本质上并未完成其应履行的出资义务,当该行为违反了与其他股东签订的《出资/投资协议》时,则应承担相应违约责任。

《公司法》第二十八条

股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

《公司法》第八十三条第2款

发起人不依照前款规定缴纳出资的,应当按照发起人协议承担违约责任。

C. 对公司债权人在未实缴出资范围内承担补充清偿责任

抽逃出资在可能损害公司经营及偿债能力的同时,亦侵害了债权人的合法权益,因此,债权人在要求公司承担债务的同时,有权要求股东在抽逃出资本息范围内承担补充责任。

《公司法司法解释(三)》第十四条第2款

公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的,人民法院应予支持;抽逃出资的股东已经承担上述责任,其他债权人提出相同请求的,人民法院不予支持。

2. 行政责任

《公司法》第二百条

公司的发起人、股东在公司成立后,抽逃其出资的,由公司登记机关责令改正,处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。

上述规定对股东抽逃出资被发现后应承担的行政责任进行了规定。

3. 刑事责任

A. 实缴制公司的股东可能涉嫌抽逃出资罪

自从公司登记制度从实缴制变为认缴制后,公司股东似乎就不太可能构成《刑法》意义上的抽逃出资罪了,但仍有例外情形。

《中华人民共和国刑法》第一百五十九条

公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资,数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。

《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第一百五十八条、第一百五十九条的解释》

刑法第一百五十八条、第一百五十九条的规定,只适用于依法实行注册资本实缴登记制的公司。

根据我国现行法律规定实行注册资本实缴登记制的公司分为27类,具体包括:

采取募集方式设立的股份有限公司、商业银行、外资银行、金融资产管理公司、信托公司、财务公司、金融租赁公司、汽车金融公司、消费金融公司、货币经济公司、村镇银行、贷款公司、农村信用合作联社、农村资金互助社、证券公司、期货公司、基金管理公司(公开募集)、保险公司、保险专业代理机构及保险经纪人、外资保险公司、直销企业、对外劳务合作企业、融资性担保公司、劳务派遣企业、典当行、保险资产管理公司、小额贷款公司。

B. 认缴制公司的股东可能涉嫌挪用资金罪

虽然实行注册资本认缴制后,对于认缴制的公司股东或发起人虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资的行为不再评价为犯罪,但如果其行为同时构成挪用资金罪等其他罪名的,仍可以其他实际构成的罪名定罪处罚。

《刑法》第二百七十二条

公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过三个月未还的,或者虽未超过三个月,但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的,处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的,或者数额较大不退还的,处三年以上十年以下有期徒刑。

注资后到底能否取回?

可以,但有条件。

例如,股东通过减少注册资本的方式“取回”时,应严格执行《公司法》及《公司章程》相关规定,遵守法定程序,否则可能被认定为抽逃出资。

《公司法》第一百七十七条

公司需要减少注册资本时,必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

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